Реверсия прав и расторжение договора с издателем

Договор с издателем для автора – это шанс вывести произведение на рынок, но одновременно и серьезное ограничение свободы распоряжаться своими правами. Если продажи не оправдывают ожиданий, издатель не платит, нарушает сроки выпуска или недостаточно инвестирует в продвижение, вопрос о расторжении и возврате прав возникает неизбежно.

В белорусском праве такие ситуации лежат на стыке авторского законодательства и общих норм Гражданского кодекса о расторжении договоров и одностороннем отказе. Чтобы безопасно разорвать отношения с издателем, вернуть права и оригинальные материалы (master/source), а также корректно закрыть расчеты по роялти, важно понимать, какие инструменты дает Закон № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» и Гражданский кодекс, как их корректно отразить в договоре с издателем и как действовать, если спор дошел до медиации или арбитража.

Что такое договор с издателем и как он связан с авторским правом?

Договор с издателем в белорусском праве не выделен как отдельный вид договора, но по своей сути он представляет собой либо договор уступки исключительного права (когда автор полностью отчуждает исключительное право), либо лицензионный договор, по которому автор предоставляет издателю право использования произведения на определенных условиях, либо смешанную конструкцию, сочетающую элементы договора о создании и использовании произведения и лицензионного договора.

Согласно Закону Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» объектами авторского права являются произведения науки, литературы и искусства, в том числе литературные тексты, аудиовизуальные произведения, музыкальные и иные объекты, существующие в объективной форме.

Исключительное право –это право автора или иного правообладателя использовать произведение любым не противоречащим закону способом и разрешать или запрещать его использование другим лицам. Передача исключительного права возможна по договору уступки, который должен содержать условие о размере вознаграждения или порядке его определения и заключаться в письменной форме (ст. 43 Закона № 262-З).

Лицензионный договор, в отличие от уступки, не передает право окончательно, а только предоставляет издателю право использования произведения определенными способами (выпуск печатных тиражей, цифровое распространение, потоковое воспроизведение и т.п.), причем сторонам предоставлена возможность выбирать между исключительной и простой (неисключительной) лицензией (ст. 44 Закона № 262-З).

Реверсия прав в практическом смысле –это предусмотренный договором или законом механизм, при котором исключительные или лицензионные права на произведение возвращаются автору (или первичному правообладателю) после прекращения договора, наступления определенного события либо по истечении оговоренного срока. На уровне Закона № 262-З прямой термин «реверсия» не используется, но возможность возвращения прав фактически вытекает из ограниченности срока и территории действия лицензии и из общих правил о прекращении обязательств.

Почему вопрос расторжения договора с издателем упирается в Гражданский кодекс?

Любое издательское соглашение (publishing agreement) для белорусского автора неизбежно подпадает под нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь об обязательствах и договорах. Общие основания изменения и расторжения договора закреплены в ст. 420 ГК: договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или самим договором.

Если стороны не могут договориться, применяются положения ст. 421 ГК о расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств, при которых он заключался. Судебная практика подчеркивает, что суды достаточно осторожно подходят к применению ст. 421 ГК и признают обстоятельства существенно изменившимися только при наличии совокупности условий (непредвиденность, непреодолимость, существенное нарушение баланса интересов), что подтверждается аналитическими обзорами по делам о расторжении лицензионных и иных договоров.

Порядок изменения и расторжения договора зафиксирован в ст. 422 ГК: соглашение об изменении или расторжении должно заключаться в той же форме, что и сам договор. Кроме того, требование о расторжении по инициативе одной стороны может быть заявлено в суд только после направления другой стороне предложения расторгнуть или изменить договор и получения отказа или истечения установленного срока для ответа (как правило, 30 дней, если иное не предусмотрено законом или договором).

С 2024 года ГК дополнен ст. 420-1, детализирующей институт одностороннего отказа от договора. Односторонний отказ понимается как волеизъявление одной стороны, направленное на прекращение обязательств во внесудебном порядке при условии, что такая возможность предусмотрена законом или договором. Для автора это означает, что правильно сформулированная оговорка о праве на односторонний отказ при неисполнении ключевых обязательств издателя (неплатеж, отсутствие выпуска в течение определенного срока, отсутствие маркетинговой активности и т.п.) позволяет прекратить publishing agreement без обращения в суд, соблюдая установленный уведомительный порядок.

Как право интеллектуальной собственности задает рамки для реверсии прав?

Закон № 262-З детально регламентирует содержание лицензионного договора. В нем обязательно должны быть перечислены конкретные способы использования произведения: печатное воспроизведение, перевод, адаптация, цифровое распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю и так далее (п. 1 ст. 44).

Важное значение для реверсии прав имеют положения о сроке и территории. Лицензионный договор должен содержать условия о сроке действия и территории использования. Если срок в договоре, заключенном автором, не установлен, он по умолчанию считается трехлетним; если не оговорена территория, использование ограничивается территорией Республики Беларусь (п. 5 ст. 44 Закона № 262-З).

Это означает, что даже при отсутствии в договоре прямой оговорки о «реверсии» лицензионные права возвращаются автору по истечении срока лицензии. Если же издатель претендует на «мировые права» без ограничения по сроку, это противоречит установленным законом презумпциям и должно прямо и однозначно оговариваться в тексте.

Отдельно регулируется открытая лицензия (ст. 45 Закона № 262-З). Для открытых лицензий, если срок не указан, он считается равным пяти годам для произведений, не являющихся компьютерными программами и базами данных, а при отсутствии указания на территорию использование допускается на территории любой страны.

Малоизвестный на практике нюанс состоит в том, что открытая лицензия при отсутствии оговорки о территории по умолчанию действует на весь мир. Это может быть выгодно пользователю, но крайне рискованно для автора, если текст открытой лицензии составлен небрежно и не содержит механизма реверсии при неисполнении обязательств по выплате вознаграждения.

Какие основания для прекращения договора с издателем считаются существенными?

Существенное нарушение договорных обязательств традиционно рассматривается как основание для расторжения договора в судебном порядке. В авторско-издательских отношениях к таким нарушениям обычно относят систематическую задержку или невыплату роялти, отсутствие выпуска произведения в оговоренный срок, выпуск существенно искаженного по содержанию или качеству продукта без согласия автора, использование произведения вне согласованных территорий или каналов распространения.

Позиция белорусских экономических судов по вопросу существенности нарушения во многом сформирована на материале лицензионных, дистрибьюторских и иных коммерческих договоров. В ряде дел суды исходили из того, что неплатеж или значительное снижение объемов использования объекта по вине лицензиата может быть признано существенным нарушением, если кредитор в значительной степени лишается того, на что вправе был рассчитывать при заключении договора.

Во многих случаях суды указывают сторонам на необходимость сначала попытаться урегулировать спор во внесудебном порядке, соблюдая требования ст. 422 ГК о предварительном предложении об изменении или расторжении договора.

Практический вывод для автора: если вы хотите иметь возможность расторгнуть publishing agreement без длительного доказывания в суде, в договор стоит заранее включить конкретный перечень нарушений, которые стороны признают существенными и дающими право на односторонний отказ (например, невыплата роялти более чем два отчетных периода подряд, отсутствие выхода произведения в течение определенного срока, отсутствие отчетности).

Как использовать переговоры, медиацию и арбитраж до разрыва договора?

Белорусское законодательство поощряет внесудебные способы урегулирования споров. Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 № 58-З «О медиации» закрепляет правовые и организационные основы применения медиации, в том числе в коммерческих спорах, связанных с интеллектуальной собственностью.

В практике договоров с издателями нередко используются многоступенчатые оговорки: сначала переговоры в течение определенного периода (например, 30–60 дней), затем медиация с участием независимого медиатора, и только при отсутствии соглашения –арбитраж или государственный суд. Такая конструкция не только соответствует ст. 421 и 422 ГК, ориентирующим стороны на попытку мирного изменения или прекращения договора, но и позволяет зафиксировать достигнутые договоренности в медиативном соглашении, имеющем силу гражданско-правового договора.

При международных publishing agreements часто используется арбитражная оговорка (например, МАС при БелТПП либо зарубежный коммерческий арбитраж). Важно только, чтобы арбитражная оговорка не блокировала право автора на односторонний отказ в случаях, прямо предусмотренных законом и договором: ст. 420-1 ГК допускает внесудебный отказ при соблюдении условий закона и договора, и арбитражная оговорка сама по себе не отменяет этого права.

Как оформить реверсию прав и их возврат?

Реверсия прав в договорах с издателями по сути является специальным случаем прекращения лицензионного режима и возврата исключительного права автору. С учетом требований ст. 44 и 46 Закона № 262-З имеет смысл по возможности расщепить в тексте договора несколько блоков: предоставление прав, срок и территория, основания прекращения и порядок возврата прав и материалов.

В разделе о прекращении договора стороны могут предусмотреть как автоматическую реверсию по истечении срока лицензии, так и реверсию при наступлении определенных событий, например, при неплатежах, невыходе произведения на рынок, отсутствии минимальной маркетинговой активности или нарушении издателем обязательств по соблюдению творческой концепции. Здесь же целесообразно указать, какие конкретно права возвращаются автору: права на печатное воспроизведение, цифровое распространение, потоковое воспроизведение, производные произведения и мерчандайзинг.

Отдельный блок должен регулировать возврат исходных материалов (master/source): оригинальные макеты, исходные файлы, исходники аудио- и видеозаписи, подготовленные по заказу издателя. Поскольку по ст. 46 Закона № 262-З материальный объект, в котором воплощено произведение, переходит к заказчику, если иное не предусмотрено договором, важно прямо закрепить, что при реверсии прав издатель обязан передать или скопировать исходные материалы автору или новому правообладателю в установленный срок и в оговоренном формате.

Практическая рекомендация: в текст договора стоит вводить связку между реверсией и расчетами по роялти. Например, можно указать, что реверсия прав не освобождает стороны от окончательного взаиморасчета, а право автора на реверсию не ставится в зависимость от полной «отбиваемости» аванса, за исключением прямо оговоренных случаев. Такой подход снижает риск злоупотреблений, когда издатель пытается удерживать права, ссылаясь на невозврат аванса при фактическом отсутствии коммерческого использования произведения.

Как урегулировать финальные расчеты и ограничения?

В рамках Закона № 262-З вознаграждение по лицензионному договору может определяться как в проценте от дохода за соответствующий способ использования, так и в виде фиксированной суммы или иным способом (п. 4 ст. 44). В договорах с издателями это обычно выражается в форме аванса и роялти. Важно заранее согласовать, что происходит с неотбившимся авансом при досрочном расторжении: подлежит ли он возврату, частичному возврату или остается у автора как компенсация за уже предоставленную лицензии и ограничение свободы распоряжения правами.

Правила окончательных расчетов обычно включают: определение последнего отчетного периода, учет неучтенных ранее продаж, корректировку роялти с учетом возвратов и скидок, удержание налога у источника в соответствующей юрисдикции. Поскольку белорусский автор может получать доходы из зарубежных источников, имеет значение система международных договоров в сфере авторского права, в том числе участие Беларуси в Бернской конвенции и иных соглашениях, обеспечивающих охрану произведений за рубежом.

Ограничения после прекращения действия договора (распродажа складских остатков, запрет на конкурирующее издание, недопустимость действий, наносящих ущерб деловой репутации сторон) должны соотноситься с общими принципами гражданского права. Ст. 9 ГК запрещает злоупотребление правом и действия, совершаемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу. Слишком жесткие ограничения, фактически лишающие автора возможности повторно вывести произведение на рынок после реверсии, могут быть оценены как несоразмерные и противоречащие назначению договора.

Можно ли вернуть права при слабых продажах и что происходит с авансом?

Часто возникающий вопрос на практике: вправе ли автор требовать реверсии прав, если издатель формально исполнил обязанности по выпуску произведения, но публикация не сопровождалась внятной маркетинговой поддержкой и продажи оказались минимальными. В белорусском праве прямого ответа на этот вопрос нет, поэтому все зависит от условий договора.

Если договор привязывает сохранение исключительности к достижению определенных коммерческих показателей (например, минимальный объем продаж или минимальная сумма роялти за период) и прямо предусматривает реверсию прав при невыполнении таких KPI, автор может инициировать прекращение договора, ссылаясь на неисполнение существенного условия. В отсутствие таких условий автору придется доказывать существенное изменение обстоятельств по ст. 421 ГК или существенное нарушение по общим нормам об ответственности, что значительно сложнее, о чем свидетельствуют обзоры судебной практики.

С авансом ситуация еще более чувствительна. Ст. 46 Закона № 262-З прямо допускает выплату автору аванса в счет вознаграждения за создание и использование произведения, но не устанавливает специальных правил его возврата при расторжении договора. Поэтому судьба аванса определяется только договором: в зарубежной практике распространена модель, при которой аванс «отбивается» роялти, но при досрочном расторжении по вине издателя невозвращенная часть аванса остается у автора. Если же инициатором расторжения выступает автор без достаточных оснований, договор может предусматривать частичный возврат невостребованной части аванса. Для белорусского автора важно внимательно отнестись к этим условиям еще на стадии переговоров.

Практически полезно предусмотреть, что при реверсии прав обязательство по возврату аванса не возникает, если издатель не выполнил минимальный объем действий по выпуску и продвижению, который стороны определили в договоре как необходимое условие для сохранения прав. Это стимулирует издателя добросовестно реализовывать свои обязательства и уменьшает риск экономически «вечных» контрактов без реального оборота произведения.

Как быстро должны исчезнуть цифровые копии и что говорит практика?

В цифровую эпоху прекращение договора с издателем не ограничивается возвратом бумажного тиража и исходных файлов. Возникает вопрос о сроках и порядке удаления цифровых копий произведения с онлайн-платформ, стриминговых сервисов и библиотек. В Законе № 262-З прямых сроков на «off-line» произведения не установлено, однако обязательство прекратить использование объекта после окончания действия лицензии вытекает непосредственно из существа исключительного права: после прекращения лицензии любое использование становится неправомерным.

На практике разумным считается закрепление в договоре конкретного срока для удаления цифровых копий (например, 30–60 дней с момента прекращения договора) и обязанность издателя направить уведомления соответствующим платформам. Неисполнение этих обязанностей может квалифицироваться как нарушение исключительного права автора, что дает ему возможность требовать компенсацию по общим правилам гражданско-правовой ответственности.

Судебная практика Беларуси по спорам между авторами и издателями в цифровой среде пока формируется, однако уже сейчас дела о нарушении исключительных прав в интернете рассматриваются с учетом международных обязательств страны в сфере авторского права и подходов, выработанных в делах по традиционным способам использования произведений.

Малоизвестный факт: в ряде иностранных юрисдикций внедряются законодательные модели, при которых при отсутствии активного коммерческого использования произведения в течение определенного длительного периода (несколько лет) автор вправе в одностороннем порядке требовать реверсии прав даже без явного нарушения со стороны издателя. Белорусское право пока такой конструкции не содержит, поэтому для авторов особенно важно в договоре закреплять механизмы возврата прав.

Как мы помогаем авторам и правообладателям защищать права в отношениях с издателями?

Тонкая настройка publishing agreement, в том числе условий о прекращении договора и реверсии прав, требует одновременно понимания авторского права и практики разрешения коммерческих споров. Юридическая компания «Экономические споры» сочетает оба направления. Наши юристы имеют по 15–25 лет профессионального стажа, регулярно сопровождают споры в сфере интеллектуальной собственности и знают, как формулировки договора будут работать в реальном судопроизводстве.

Руководитель компании Сергей Белявский проработал 20 лет в системе экономических судов Республики Беларусь, из них 10 лет в должности судьи, и сегодня является рекомендованным арбитром Международного арбитражного суда при БелТПП и арбитром других международных арбитражей, автором пяти книг и более 1500 публикаций по вопросам судебной и арбитражной практики. Такой опыт позволяет выстраивать для клиентов стратегию не только заключения, но и возможного «выхода» из договоров с издателями с минимальными рисками.

Команда свободно работает на русском, английском и польском языках и опирается на широкую сеть партнеров более чем в 160 странах мира – от Испании до Китая и Монголии, от США до ЮАР. Наличие собственного банковского счета в PKO Bank Polski упрощает расчеты с зарубежными клиентами и издателями. На сегодняшний день с нами работали свыше 2000 клиентов, которым мы помогли вернуть или сэкономить более 1,9 млрд белорусских рублей.

Если вам требуется разработать или проанализировать договор с издателем, предусмотреть в нем корректный механизм реверсии прав или вы рассматриваете прекращение действующего publishing agreement, оставьте заявку на консультацию на нашем сайте, и мы предложим решение, адаптированное под вашу конкретную ситуацию и ваши долгосрочные цели.