Подмена трудовых отношений гражданско-правовыми в Беларуси

Что считать подменой?

Для корректного разговора важно договориться о терминах. Трудовые отношения — это отношения между работником и нанимателем, в которых работник выполняет трудовую функцию по должности (профессии), подчиняясь правилам внутреннего трудового распорядка, а наниматель предоставляет работу и платит заработную плату; правовая рамка задаётся Трудовым кодексом, в частности, ст. 19 о содержании трудового договора и ст. 25 о правовых последствиях фактического допуска к работе (трудовой договор считается заключённым с этого дня).

Гражданско-правовой договор — это соглашение, направленное на достижение результата: изготовить вещь, выполнить работу, оказать услугу. Он строится на принципе свободы договора (общая часть ГК) и считается заключённым при согласовании существенных условий, прежде всего предмета (ст. 402 ГК). Для подряда и возмездного оказания услуг закон прямо говорит о передаче результата и его приёмке, как правило, по акту (ст. 656, 733, 737 ГК).

Подмена трудовых отношений гражданско-правовыми — это ситуация, когда фактически стороны живут по правилам трудового права (функция, подчинение, режим), а на бумаге — по гражданскому. В белорусской практике смотрят не на заголовок договора, а на реальную суть отношений: регулярное выполнение обязанностей из штатной деятельности, включённость в ПВТР, «зарплатоподобные» выплаты и т. д. Именно так формулируется подход как в разъяснениях инспекции труда, так и в судебно-налоговой плоскости.

Почему форма уступает содержанию и что на это говорит закон?

Почему «как назвали» не спасает?

С 2022 года критерий «содержание важнее формы» закреплён не только в судебной риторике. Постановление Совмина № 465 от 15.07.2022 прямо устанавливает: при проверках реальная суть хозяйственных операций имеет приоритет над оформлением, а к операциям, не обусловленным разумными причинами, может относиться и заключение договоров с гражданами (в т. ч. ИП), которые фактически выполняют функции работников, — то есть подмена труда ГПД. Это — правовая «вилка» к п. 4 ст. 33 НК, позволяющему налоговым органам корректировать налоги по факту, а не по вывеске.

Что важнее всего для квалификации?

Контролёры и суды оценивают совокупность признаков: наличие должности и должностной инструкции, табелирование времени, включение в графики, распоряжения руководителя, ежемесячные «ровные» выплаты «в дни зарплаты», командировки по приказам, рабочее место в офисе. Этот набор устойчиво фигурирует в профильной аналитике.

Что именно проверяют инспекторы и налоговые — и как они это делают?

Как действует инспекция труда?

Если человека допустили к обязанностям как работника, то даже при «соглашении об услугах» возникнут трудовые отношения со всеми последствиями: оформление приёма, отпускные, компенсации, внесение записей.

Как действует налоговая служба?

При фиксировании «зарплатной» регулярности выплат, единственного заказчика, подчинённости ПВТР и аналогичных факторов налоговый орган применяет п. 4 ст. 33 НК и считает выплаты зарплатой, а организацию — налоговым агентом по подоходному налогу. В помощь инспекторам — постановление № 465: оно легализует оценку экономической сущности и вводит признаки операций, совершённых ради неуплаты налогов.

Как это выглядит в реальных делах?

Показателен кейс финансовых расследований по ООО «Ц»: под видом «услуг ИП» фактически платили зарплату штатным сотрудникам, обналичивали через ИП и не удерживали подоходный и взносы. По итогам — доначислен подоходный более чем на 350 тыс. руб. и взносы свыше 700 тыс. руб., исключены фиктивные «услуги» из затрат и скорректирован налог на прибыль. Это — типичный пример подмены, вскрытой через анализ схемы выплат и реальной организации труда.

Что именно значит «подмена» для каждого из участников — и почему это опасно?

Для компании это про деньги «задним числом». Почему?

С признанием отношений трудовыми расходы на «услуги» перекладываются в фонд оплаты труда, доначисляются подоходный как налоговым агентом, пени и штрафы, а также взносы в ФСЗН; одновременно корректируется налог на прибыль, исключаются «бутафорские» услуги ИП. Такие выводы регулярно отражаются в аналитике и судебных материалах по ст. 33 НК.

Какая административная ответственность возможна?

За несоблюдение письменной формы ГПД и отсутствие обязательных условий наказывает ст. 10.18 КоАП; за неоформленный допуск к работе — составы главы 10 КоАП о нарушениях трудового законодательства; контролёры труда отдельно напоминают о рисках для должностных лиц по ст. 10.12 КоАП.

Есть ли уголовные риски?

Да, если сумма неуплаченных налогов и взносов достигает установленных порогов. В силу ст. 243 УК возможно привлечение за уклонение от уплаты налогов; отдельно введена ст. 243-1 УК — уклонение налогового агента от перечисления налога, а также ст. 243-3 УК — по взносам в ФСЗН.

Что предписывает Указ № 314 и почему без него не обойтись?

Что обязательно включать в гражданско-правовой договор с гражданином?

Указ Президента № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан…» прямо требует в ГПД предусматривать порядок расчётов и ответственность заказчика за просрочку оплаты. В правоприменении устоялось требование неустойки не ниже 0,15 % за каждый день задержки, а также обязанность обеспечить охрану труда, а коли работы ведутся в помещениях заказчика — вопросы страхования от несчастных случаев. Отсутствие этих блоков — частая точка претензий по ст. 10.18 КоАП.

Как это соотносится с «дополнительной» страховкой?

Обязательное страхование от несчастных случаев и профзаболеваний распространяется и на граждан, занятых по ГПД в местах, предоставленных страхователем.

Как отличить «результат» от «процесса» — и почему это ключ к безопасности?

Что такое «результат» для ГПД и «процесс» для ТК?

Если вы управляете временем и дисциплиной, ставите исполнителя в табель, выдаёте приказы и включаете в штатные процессы — это процесс, значит, трудовой договор. Если вы формулируете конкретный измеримый результат, принимаете его по актам и рассчитываетесь вознаграждением — это логика ГПД. Именно поэтому закон настаивает на чётком предмете (ст. 402 ГК) и конструкциях подряда/услуг (ст. 656, 733, 737 ГК).

Почему режим выплат так важен?

«Окладные» выплаты «в дни зарплаты» — один из маркеров трудовой модели. Налоговая в таких случаях переквалифицирует выплаты в зарплату и доначисляет по ст. 33 НК. В противовес этому ГПД предполагает вознаграждение после приёмки результата, а не «зарплату за отработанное время».

Как НПД «подсвечивает» подмену и на что обращает внимание МНС?

Почему нельзя заменять работников «самозанятыми»?

МНС прямо предупреждало: применение налога на профессиональный доход не должно прикрывать подмену трудовых отношений; плательщик НПД должен быть самостоятельным, независимым в выборе клиентов, места и времени выполнения. В противном случае — корректировка по ст. 33 НК и весь букет последствий.

Что делать бизнесу: как построить «чистые» гражданско-правовые отношения?

Как обезопасить договоры?

Первое — сверить предмет и результат с ГК: результат должен быть измеримым и принимаемым по актам; второе — привести договор в соответствие с требованиями Указа № 314 (порядок расчётов, неустойка, охрана труда, страхование при работах на территории заказчика); третье — устранить из документов «трудовые» элементы: должности, табели, ПВТР, приказную дисциплину. Эти «три хода» заметно снижают риск переквалификации и последующей корректировки налогов.

Что делать с отчётностью по взносам?

Даже при корректных ГПД не забывайте про персонификацию в ФСЗН: формы ПУ-3 подаются ежеквартально в течение месяца после отчётного квартала; Фонд регулярно публикует напоминания и методички по заполнению. Срыв сроков по ПУ-3 часто идёт «в комплекте» с претензиями по подмене.

Практическая рекомендация: как быстро проверить себя «на подмену»?

Если вы сомневаетесь хотя бы в одном подразделении, проведите экспресс-аудит за три шага. Сначала перечитайте договоры и переписку и ответьте на вопрос: вы платите за время или за результат. Затем проверьте, фиксируется ли рабочее время и есть ли приказы и планёрки для исполнителей.

Наконец, откройте платёжки и выясните, идут ли переводы «в дни зарплаты» и одинаковыми траншами. Если везде «да» — отношения следует перевести в трудовые по ТК с соблюдением ст. 19 и ст. 25, если «нет» — доведите ГПД до требований Указа № 314 и оформите ПУ-3. В реальных проверках именно эта логика и применяется — с учётом постановления № 465 и ст. 33 НК.

Малоизвестный, но важный факт

Многие полагают, что требования по охране труда и страхованию касаются только работников по трудовому договору. На самом деле, если работа по ГПД ведётся в помещениях заказчика, на него ложатся обязанности по охране труда и страхованию от несчастных случаев; отсутствие этих условий в ГПД само по себе не «делает» отношения трудовыми, но почти всегда становится основанием для штрафа по ст. 10.18 КоАП и дополнительным аргументом о недобросовестности модели.

Что в итоге означает «подмена» для вашей компании сегодня?

На практике подмена — это не «спор о словах», а комплекс последствий: пересчёт налогов и взносов на основании ст. 33 НК и постановления № 465, административные штрафы по ст. 10.18 КоАП и смежным нормам, а при крупных суммах и наличии умысла — уголовная ответственность по ст. 243, 243-1, 243-3 УК. Параллельно вам придётся выполнить «перезапуск» кадровых документов, оформить трудовые отношения с датой фактического допуска и выплатить положенные суммы. Это следует из норм ТК и накопленной практики инспекций и судов.

Почему имеет смысл обратиться за помощью сейчас и к кому именно?

Пока проверка не пришла, у вас есть время превратить риск в управляемый процесс. Мы готовы провести экспресс-аудит ваших договоров и платежей, навести порядок в формулировках и процессах, выстроить безопасную модель сотрудничества с физлицами и ИП и подготовить пакет документов, который выдержит проверку МНС и ДГИТ.

Команда ООО «Экономические споры» — это юристы с 15–25-летним стажем, разнонаправленные специализации и значительный судебный опыт. Наш директор Сергей Белявский проработал 20 лет в системе экономических судов, в том числе 10 лет судьей, является рекомендованным арбитром МАС при БелТПП, автором 5 книг и более 1200 публикаций.

Более 1500 клиентов доверили нам дела; мы вернули и сэкономили свыше 1,7 млрд руб. У нас — офис в Минске (ул. Кульман, 11) и Гродно (ул. Калючинская, 23), мы свободно работаем на английском и польском и опираемся на партнёрскую сеть в 40+ странах. Эти факты и контакты доступны на нашем сайте.

Готовы защититься от претензий по «подмене»?

Оставьте заявку на консультацию на нашем сайте — и мы в течение 48 часов разберём ваши договоры, укажем на «красные флажки», подготовим действия по исправлению и возьмём на себя диалог с проверяющими. Это быстрее, дешевле и спокойнее, чем спорить по итогам акта.