Переговоры о заключении договора по ст. 404-1 ГК РБ

Почему переговоры вдруг «стали правом»: что изменил законодатель и с какой даты?

19 ноября 2024 года в Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК) введена статья 404-1 «Переговоры о заключении договора», которая легализовала для национального права давно обсуждаемый в доктрине и зарубежной практике институт преддоговорной (pre-contractual) ответственности. Теперь сторона, которая недобросовестно ведёт или прерывает переговоры, обязана возместить другой стороне причинённые этим убытки.

До принятия Закона № 312-З прямого, общего правила о добросовестном ведении переговоров и ответственности за преддоговорные нарушения в белорусском законодательстве не было: приходилось опираться на общий принцип добросовестности (абз. 8 ч. 2 ст. 2 ГК) и конструкции предварительного договора (ст. 399 ГК). Теперь пробела нет — действует самостоятельная норма с детальной архитектурой.

Что такое «переговоры о заключении договора» и чем они отличаются от предварительного договора?

Переговоры о заключении договора — это фактический процесс согласования будущих условий договора, ещё не порождающий обязанности заключить контракт. Заключение договора — это уже достижение соглашения по всем существенным условиям в требуемой форме. Предварительный договор (ст. 399 ГК) — это отдельная юридическая конструкция, в которой стороны обязуются в будущем заключить основной договор; уклонение от этого тянет понуждение к заключению и возмещение убытков. Ст. 4041 ГК, напротив, не понуждает заключать договор, но защищает от недобросовестного поведения на стадии переговоров.

Как закон понимает «недобросовестность» на переговорах и почему это не просто моральная категория?

Пункт 2 ст. 404-1 ГК перечисляет (не исчерпывающе) типичные модели недобросовестности:

• Вступление или продолжение переговоров при заведомом отсутствии намерения достигнуть соглашения. Классический пример — «тянуть время», чтобы не дать конкуренту контрагента заключить с ним сделку.
• Предоставление неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание о значимых обстоятельствах (например, обременении предмета сделки залогом), которые по характеру договора должны быть раскрыты.
• Внезапное и необоснованное прекращение переговоров в момент, когда другая сторона разумно ожидала подписания. Суд будет смотреть на переписку, протоколы согласований, преддоговорные расходы и «сформированные ожидания».

Заметьте: ответственность наступает не за сам факт незаключения договора, а за недобросовестные действия в процессе. Это концептуальная вещь: свобода договора (право не заключать) сохраняется, но свобода «быть недобросовестным» — нет.

Что именно возмещается: реальные расходы, упущенная выгода или «просто разочарование»?

Пункт 3 ст. 404-1 ГК прямо говорит об убытках. Они определяются по ст. 14 ГК: реальный ущерб (например, расходы на перелёты, аренду зала переговоров, привлечение оценщиков, юристов, экспертов) и в исключительных случаях — упущенная выгода (например, утрата возможности заключить альтернативный контракт, если докажете причинно-следственную связь и реальность такой возможности). Судебная практика РФ по близкой ст. 434.1 ГК РФ показывает: взыскать упущенную выгоду очень трудно — истец должен доказать, что единственным препятствием стала недобросовестность другой стороны. Белорусские суды, вероятно, возьмут этот стандарт за основу.

Ключ к успеху — доказательства: переписка, протоколы встреч, проект соглашения о порядке переговоров, сметы и счета, аудио/видео-фиксация с согласия сторон, показания свидетелей.

Почему соглашение о порядке ведения переговоров — лучший «страховой полис» для бизнеса?

Пункт 5 ст. 404-1 ГК разрешает сторонам заключить соглашение о порядке ведения переговоров. В нём можно:

• Расписать процесс: сроки обмена документами, порядок согласования версий, правила переносов встреч, обязательность протоколов.
• Зафиксировать распределение расходов на экспертов, переезды, аренду переговорных комнат.
• Ввести неустойку за нарушение обязанностей, предусмотренных соглашением.

Но есть «красная линия»: любые условия, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон, ничтожны. Это малоизвестный, но принципиальный запрет — попытка «выключить» преддоговорную ответственность договором не сработает.

Как защитить конфиденциальность информации, раскрываемой на переговорах?

Пункт 4 ст. 404-1 ГК вводит самостоятельную обязанность не раскрывать и не использовать конфиденциальную информацию, полученную в ходе переговоров, независимо от того, был заключён договор или нет. Нарушили — возмещайте убытки. Легального определения «конфиденциальной информации» ГК не даёт, но разумно опираться на Закон о коммерческой тайне и Закон об информации: это сведения, доступ к которым ограничен, и их несанкционированное раскрытие причиняет вред. Лучшее решение — отдельное NDA или включение блока о конфиденциальности в соглашение о порядке переговоров с перечнем сведений, формой фиксации передачи (акт, протокол) и сроком режима.

Можно ли понудить к продолжению переговоров или к заключению договора?

Нет. Ст. 404-1 ГК не отменяет принцип свободы договора: стороны не отвечают за то, что соглашение в результате переговоров не достигнуто (если только речь не о предварительном договоре или иной императивной конструкции). Но если вы вышли из переговоров внезапно и необоснованно, сформировав у партнёра разумные ожидания их успешного окончания, вы рискуете заплатить за его расходы и убытки. Так подходят к проблеме и российские суды (дело № А4098757/2018), и белорусская практика, скорее всего, пойдёт тем же путём.

Как соотносится новая норма с международными подходами (UNIDROIT, DCFR, culpa in contrahendo)?

Белорусский законодатель фактически принял модель самостоятельной (sui generis) преддоговорной ответственности, близкую к концепции culpa in contrahendo Р. Йеринга и подходу ст. 434.1 ГК РФ: преддоговорное обязательство опирается на принцип добросовестности; его нарушение влечёт компенсацию убытков. Это компромисс между «деликтной» и «договорной» версиями и соответствует тенденциям Принципов УНИДРУА и DCFR, которые разделяют недобросовестность ведения переговоров и отдельную ответственность за нарушение конфиденциальности.

А если в переговорах участвовал потребитель?

Пункт 6 ст. 404-1 ГК исключает применение правил о возмещении убытков и неустойке к гражданам — потребителям. Это сознательная «социальная оговорка»: защищается более слабая сторона, вступающая в переговоры вне предпринимательских целей. Бизнесу это важно учитывать, корректно сегментируя B2B и B2C модели.

Малоизвестный факт: можно снизить риск споров о «внезапности» срыва — договоритесь о триггерах выхода

Ст. 404-1 ГК не запрещает сторонам в соглашении о порядке переговоров заранее определить, какие события дают право выйти без последствий: отказ банка в финансировании, неуспех due diligence, неполучение согласия регулятора, неподтверждение определённых KPI объекта сделки. Такая «процессуальная дорожная карта» помогает суду увидеть, что прекращение переговоров было обоснованным, а не внезапным. Подчёркиваем: ограничить ответственность за недобросовестность всё равно нельзя, но описать «добросовестные» основания выхода — можно и нужно.

Практическая рекомендация: оформите «переговорный пакет» из трёх документов

• Соглашение о порядке ведения переговоров— фиксирует добросовестные стандарты, сроки, ответственность (неустойку), обработку конфиденциальной информации, распределение расходов.
• NDA / блок о конфиденциальности— с перечнем передаваемых сведений, актами передачи, сроком режима и санкциями.
• Протоколы переговоров— короткие, но регулярные: дата, участники, обсуждённые условия, позиции сторон, следующее действие и срок. Это ваш главный доказательственный актив в будущем споре. Эти рекомендации прямо вытекают из логики ст. 404-1 ГК.

Как доказать недобросовестность в суде: что говорить и что приносить?

В белорусской (и российской) практике ключевые провалы истцов — недоказанность:

• факта недобросовестного поведения (например, что ответчик изначально не собирался подписывать договор или скрывал значимые данные);
• размера и разумности расходов (суды не возмещают «завышенные» траты на переговоры);
• причинно-следственной связи между действиями оппонента и вашими убытками, особенно когда речь о «упущенной выгоде» или «потере альтернативной сделки». Чтобы закрыть эти дыры, документируйте всё и используйте механизм истребования доказательств (переписка, внутренние отчёты, рабочие версии договоров).

Вывод: преддоговорная ответственность — не о том, чтобы «заставить подписать», а о том, чтобы наказать за нечестную игру

Ст. 404-1 ГК — часть большой реформы договорного права, которая выравнивает «правила честной игры» ещё до появления подписи под договором. Закон не отменяет свободу договора, но санкционирует злоупотребление этой свободой. Для бизнеса это сигнал:

• стандартизировать переговорные процедуры,
• дисциплинированно вести протоколы,
• отдельно регулировать конфиденциальность,
• считать и хранить доказательства расходов,
• чётко проговаривать основания «легального» выхода с поздних стадий переговоров.

Своевременная юридическая настройка преддоговорной стадии снижает риск спорить о миллионах из-за одного «не того» письма в мессенджере.

Нужна стратегия по ст. 404-1 ГК — обратитесь к нам

Юридическая компания «Экономические споры» много лет сопровождает сложные коммерческие переговоры, структурирует соглашения о порядке ведения переговоров, готовит NDA, зафиксированные «триггеры выхода» и считает убытки для их последующего взыскания. У наших юристов 15–25 лет профессионального стажа, мы отмечены многочисленными наградами и являемся постоянными спикерами профессиональных мероприятий.

Директор компании Сергей Белявский 20 лет работал в системе экономических судов, из них 10 лет — судьёй; сегодня он рекомендованный арбитр МАС при БелТПП, автор 5 книг и более 1200 статей. Команда разнопрофильна, что позволяет быстро решать самые сложные задачи.

Мы свободно говорим на английском и польском языках, имеем партнёрскую сеть в более чем 40 странах — от Испании до Китая и Монголии, от США до ЮАР, а собственный счёт в PKO Bank Polski упрощает расчёты с зарубежными клиентами. Более 1500 клиентов уже вернули или сэкономили с нашей помощью свыше 1,7 млрд рублей, а 100+ положительных отзывов доступны на нашем сайте.

Если вы хотите минимизировать риски преддоговорной ответственности, оформить «переговорный пакет» документов или уже столкнулись с требованием о возмещении убытков за срыв переговоров — оставьте заявку на консультацию на нашем сайте. Разберём вашу ситуацию, соберём доказательства, посчитаем убытки и выстроим линию защиты или взыскания. Мы на связи.