Минимальные гарантии и роялти в договоре с издателем

Договор с издателем в сфере книг, музыки, игр или софта – это, по сути, инвестиционный контракт: автор передает права на использование произведения, а издатель берет на себя расходы по выпуску, маркетингу и доведению продукта до аудитории. Взамен стороны согласуют модель вознаграждения: фиксированную сумму, минимальную гарантию (minimum guarantee, MG) или процент от выручки (royalty), а чаще – гибрид из этих механизмов. От того, как именно прописаны минимальные гарантии, база для расчета процента, условия «отбивания» вложений и контроль расходов издателя, зависит, будет ли проект для автора источником устойчивого дохода или долговой ловушкой.

Что такое автор, издательский договор и минимальная гарантия?

Для понимания финансовой модели важно начать с правовой природы отношений. Автор – это физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение литературы, науки или искусства; именно автору первоначально принадлежат личные неимущественные и имущественные права на такое произведение. Это прямо закреплено в Законе Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах».

Договор с издателем в белорусских реалиях обычно оформляется как авторский договор о передаче исключительных или неисключительных имущественных прав либо лицензионный договор. По общему правилу автор предоставляет издателю право воспроизводить, распространять, доводить произведение до всеобщего сведения и получать за это вознаграждение в согласованной форме. Закон № 262-З закрепляет, что автор имеет право на вознаграждение за каждый способ использования произведения (п. 3 ст. 16).

Минимальная гарантия (minimum guarantee, MG) – это заранее согласованный минимальный объем вознаграждения, который издатель обязан выплатить автору при условии передачи оговоренного объема прав, даже если фактические продажи окажутся ниже ожиданий. В отличие от простого аванса, который нередко рассматривается как предоплата роялти, минимальная гарантия часто выступает как порог совокупных выплат: пока роялти не «перекроют» MG, никаких дополнительных сумм автор не получает.

Роялти в договоре с издателем – это вознаграждение в виде процента от выручки или иной экономической базы (например, от отпускной цены или «дохода, полученного издателем от использования произведения»). В белорусском праве прямо используется термин «вознаграждение», но деловая практика в ИТ, музыкальной и игровой индустрии широко оперирует термином «роялти» как обозначением процентной модели.

Почему выбор между фиксированной оплатой, MG и процентом так важен?

Свобода договора, закрепленная в Гражданском кодексе Республики Беларусь (ст. 391), позволяет сторонам гибко конструировать финансовые условия: устанавливать фиксированные суммы, проценты, комбинированные платежи, привязку к показателям продаж и иные формулы. Однако именно здесь скрывается риск: один и тот же проект при разных моделях может принести автору либо устойчивые роялти, либо лишь единовременный платеж без участия в дальнейшем росте бизнеса.

Фикс («фиксированное вознаграждение») подходит для небольших заказных работ, когда автор не верит в долгий коммерческий потенциал произведения или не готов ждать окупаемости. Тогда издатель берет весь риск и потенциальный «апсайд» на себя.

Минимальная гарантия логична, когда издатель рассчитывает на продажи, но автор ожидает компенсацию уже на старте (например, вынужден отказаться от других проектов). MG дает автору защищенный минимум, а издателю – право «отбивать» сумму за счет будущих роялти.

Чистый процент от выручки (revenue share) целесообразен, если проект высокорисковый, а стороны готовы делить успех по факту. Для цифровых продуктов и игр это распространенная модель: автор получает процент от всех платежей пользователей или от дохода издателя после вычета комиссий платформ и налогов у источника.

Малоизвестный факт: минимальные ставки авторского вознаграждения, утвержденные постановлениями Совета Министров Республики Беларусь, применяются не только к традиционным издательским договорам в печатной сфере, но и используются как ориентир при согласовании ставок с зарубежными партнерами, если место исполнения договора или основной рынок – Беларусь.

Как работает механика «отбивания» минимальной гарантии и чем она отличается от аванса?

На практике авторы часто смешивают понятия «аванс» и «минимальная гарантия». Аванс – это предоплата будущих роялти: как только накопленный процент от выручки превышает выданный аванс, издатель начинает доплачивать автору разницу.

Минимальная гарантия, как правило, задает нижнюю планку совокупных выплат автору за определенный период или по всему договору. Если фактические роялти меньше MG, издатель остается в минусе и не требует от автора возврата разницы (кроме случаев расторжения при нарушении договора автором). Если же роялти «перешагнули» порог MG, автор начинает дополнительно получать проценты сверх этой величины.

Белорусское законодательство напрямую не определяет ни «аванс», ни «минимальную гарантию», но через нормы о вознаграждении и свободе договора допускает такую конструкцию при соблюдении общих ограничений: условия не должны нарушать императивные нормы, ущемлять права автора сверх дозволенного или освобождать издателя от ответственности за умысел и грубую неосторожность.

Практически важно описать в договоре: какая часть суммы является невозвратной, а какая при определенных нарушениях может подлежать возврату; какие виды дохода участвуют в отбивании MG; применяется ли к ней налог у источника и комиссии платформ до либо после расчета.

Практическая рекомендация: еще на стадии переговоров попросите издателя предоставить простой финансовый сценарий, показывающий, при какой сумме продаж MG будет «отбита», и зафиксируйте этот сценарий в переписке или в приложении к договору. Это поможет через несколько лет спорить не о том, «что стороны имели в виду», а о конкретных цифрах.

Что такое база для роялти и как избежать «минуса» из-за расходов издателя?

Под базой для роялти обычно понимают величину, к которой применяется процентная ставка. В практике используют две крайние модели: проценты от розничной цены (retail) и проценты от «чистой выручки» (net), то есть суммы после вычета комиссий платформ, налогов у источника и согласованных расходов.

Закон № 262-З не навязывает конкретную формулу расчета, ограничиваясь требованием, что вознаграждение должно быть справедливым и соответствовать виду использования произведения. Однако именно в описании базы возникают наибольшие конфликты: издатель заинтересован вычитать максимум расходов до расчета роялти, автор – минимизировать этот перечень.

Белорусские нормы о договорной ответственности позволяют ограничивать ответственность сторон размером фактического ущерба и разумных неустоек, но не допускают полного освобождения от ответственности при умышленном нарушении. Поэтому опасны формулировки, которые фактически исключают возможность автора взыскать недоплаченное вознаграждение с издателя, ссылаясь на широкие категории расходов.

Чтобы не оказаться в ситуации «вечного минуса», в договоре целесообразно:

• четко определить, какие расходы вычитаются из выручки до расчета доли автора (комиссии платформ, налоги у источника, определенные маркетинговые кампании, подтвержденные документами);
• установить верхнюю границу для маркетинговых и иных расходов, которые могут уменьшать базу расчета;
• исключить внутренние накладные расходы издателя, которые он несет в любом случае, и прописать, что они не могут уменьшать базу для роялти.

Как устроены гибридные модели: фикс, MG и процент в одном договоре?

Гибридная модель сочетает элементы фиксированной оплаты, минимальной гарантии и роялти. На практике встречаются, например, схемы, когда автор получает фиксированную сумму за создание контента, затем MG за эксклюзивную передачу прав и, после отбивания этой гарантии, – процент от дохода издателя.

С точки зрения белорусского права подобные комбинации вписываются в общую конструкцию авторского договора возмездного характера: произведение используется в нескольких формах с разными ставками вознаграждения, что допускается как самим Законом № 262-З, так и подзаконными актами о минимальных ставках вознаграждения за отдельные виды использования произведений.

Для автора ключевой вопрос – какие события запускают переход от одной модели к другой. Это могут быть: достижение определенного объема продаж, выхода на новые территории, исполнения издателем маркетингового плана или внедрения игры/приложения на заданный перечень платформ.

Важно также, чтобы гибридная модель была увязана с механизмами расторжения и возврата прав: если издатель не достигает согласованных показателей (ключевых показателей эффективности, KPI), автор должен иметь возможность пересмотреть эксклюзивность или конвертировать MG в чистый доход с более высокой ставкой, а не оставаться связанным договором.

Как контролировать отчетность издателя и проверять корректность роялти?

Поскольку белорусское законодательство не устанавливает специального режима контроля за отчетностью издателя перед автором, порядок раскрытия информации и проверки данных формируется исключительно договором. При этом общие положения Гражданского кодекса о надлежащем исполнении обязательств и недопустимости злоупотребления правом дают автору базу для защиты при явных нарушениях.

В договоре с издателем разумно предусматривать: периодичность отчетов (ежеквартально или раз в полгода), содержание отчетности (разбивка по каналам продаж, территориям, типам продуктов), обязанность издателя хранить первичные данные и предоставлять их по требованию автора. В международной практике для этого закрепляется право на аудит роялти, то есть право автора или его аудитора проверять бухгалтерские и иные документы издателя.

Даже если формулировка права на аудит заимствована из англоязычных образцов, важно адаптировать ее к реалиям белорусской юрисдикции: указать, что аудит проводится с соблюдением требований национального законодательства о конфиденциальности, бухгалтерском учете и защите коммерческой тайны.

Как белорусское право влияет на ограничения ответственности и страхование рисков?

Хотя договор с издателем часто базируется на англосаксонских шаблонах, на территории Беларуси к нему применяются императивные нормы местного права. В частности, Гражданский кодекс ограничивает возможность заранее полностью освободить сторону от ответственности за нарушение обязательств и допускает снижение несоразмерной неустойки судом.

Это означает, что положения о так называемом «потолке ответственности» (liability cap), согласно которым автор отвечает только в пределах полученных роялти или MG, должны быть сформулированы аккуратно. Они не могут исключать ответственность за умышленное нарушение прав третьих лиц или грубую неосторожность, особенно если речь идет о нарушении чужих прав интеллектуальной собственности и значительных убытках платформ или партнеров.

На уровне международных договоров, включая Бернскую конвенцию, государствам участникам вменяется обязанность обеспечивать эффективную охрану авторских прав и механизмы возмещения вреда при нарушении. Поэтому при согласовании условий ответственности автору и издателю стоит учитывать, что любые договорные ограничения не должны приводить к фактической невозможности компенсировать ущерб правообладателю.

Как мы помогаем авторам и издателям выстроить безопасные финансовые модели

Практика юридической компании «Экономические споры» показывает, что большинство конфликтов по роялти и минимальным гарантиям возникает не из-за злого умысла, а из-за неоднозначных формулировок и отсутствия прозрачных процедур контроля. Наши юристы работают с авторскими и издательскими договорами на стыке белорусского и международного права, помогают адаптировать англоязычные шаблоны к требованиям законодательства Республики Беларусь и учитывать налоговые, валютные и санкционные ограничения при работе с зарубежными паблишерами.

Команда ООО «Экономические споры» объединяет специалистов с 15–25-летним стажем, отмеченных профессиональными наградами и регулярно выступающих на профильных конференциях. Руководитель компании Сергей Белявский проработал 20 лет в системе экономических судов Республики Беларусь, из них 10 лет – судьей; сегодня он является рекомендованным арбитром Международного арбитражного суда при БелТПП и арбитром других международных арбитражей, автором 5 книг и более 1500 публикаций по вопросам судебной и арбитражной практики.

У нас два офиса – в Минске (ул. Кульман, 11) и Гродно (ул. Калючинская, 23). Специалисты свободно работают на русском, английском и польском языках. Для сопровождения международных проектов мы опираемся на широкую партнерскую сеть более чем в 160 странах мира – от Испании до Китая и Монголии, от США до ЮАР, а наличие собственного банковского счета в PKO Bank Polski упрощает расчеты с зарубежными клиентами и издателями. К нам уже обратились более 2000 клиентов, которым мы помогли вернуть или сэкономить свыше 1,9 млрд белорусских рублей; свыше сотни подробных отзывов о нашей работе доступны на сайте компании.

Если вы планируете подписывать договор с издателем, пересматривать условия действующего контракта или уже столкнулись с проблемами расчета роялти и минимальных гарантий, не откладывайте юридическую проверку на потом – от первой редакции договора часто зависят ваши доходы на многие годы. Для детального анализа и выработки безопасной финансовой модели оставьте заявку на консультацию на нашем сайте.