Дробление бизнеса: как налоговые органы Беларуси выявляют схему и доначисляют налоги

Дробление бизнеса — это искусственное разделение единой хозяйственной деятельности между несколькими юридически самостоятельными субъектами с целью получения необоснованной налоговой выгоды, прежде всего за счёт применения упрощённой системы налогообложения (далее — УСН) или иных льготных режимов. В Республике Беларусь данная практика квалифицируется налоговыми органами как злоупотребление правом на основании пункта 4 статьи 33 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее — НК), предусматривающего право налогового органа скорректировать налоговую базу и суммы налогов в случае, если основной целью совершённых сделок или действий являлось уклонение от уплаты налогов либо получение налоговых вычетов (возврата), не имеющих под собой реального экономического обоснования.

Принципиально, что ни один из перечисленных признаков не является сам по себе достаточным основанием для доначисления налогов. МНС и экономические суды оценивают всю совокупность обстоятельств конкретного дела. Экономические суды Беларуси, рассматривая подобные дела, прямо указывают, что при разграничении законной оптимизации и незаконного дробления ключевым является вопрос о наличии у каждого из субъектов самостоятельной хозяйственной деятельности, собственных активов, независимых управленческих решений и реального экономического интереса.

Каков правовой механизм доначисления?

Основу для налоговых доначислений образует пункт 4 статьи 33 НК. Применяя данную норму, налоговый орган вправе объединить выручку всех взаимозависимых субъектов в целях налогообложения и рассчитать налоги так, как если бы деятельность осуществлялась одним субъектом хозяйствования на общей системе налогообложения. При этом уплаченные субъектами налоги по УСН засчитываются в счёт доначисленных обязательств, однако разница — с учётом пеней и штрафов — подлежит взысканию в полном объёме.

В судебной практике имеются случаи, когда по результатам применения пункта 4 статьи 33 НК в отношении участников схем дробления возбуждались уголовные дела по статье 243 Уголовного кодекса Республики Беларусь об уклонении от уплаты налогов. Контролирующие органы неоднократно сообщали о вступивших в силу приговорах в отношении собственников, руководителей, главных бухгалтеров субъектов хозяйствования, применявших схемы искусственного дробления.

Как разграничивается законная реструктуризация и недобросовестное дробление?

Ответ на этот вопрос во многом определяет исход налогового спора. Сравнительный анализ ключевых критериев представлен в таблице ниже.

Реорганизация в форме разделения или выделения также может быть квалифицирована как дробление, если её единственным экономическим результатом является получение права на УСН новыми субъектами при сохранении у них общей деятельности с реорганизованным субъектом.

Когда дробление становится уголовным делом и сколько это стоит?

Уголовная ответственность по статье 243 Уголовного кодекса Республики Беларусь наступает тогда, когда сумма неуплаченных налогов и сборов достигает установленного порога. При этом важно понимать, что в расчёт принимается именно основная сумма недоплаченного налога — доначисленные пени за несвоевременную уплату в объём ущерба по уголовному делу не включаются и взыскиваются отдельно через органы принудительного исполнения уже с самого субъекта хозяйствования.

Действующий Уголовный кодекс Беларуси предусматривает два уровня ответственности. Крупным размером ущерба признаётся неуплата налогов на сумму не менее 2 000 базовых величин, что при текущем размере базовой величины 45 белорусских рублей составляет 90 000 белорусских рублей, или приблизительно 2,7 миллиона российских рублей по актуальному курсу. Особо крупный размер — от 3 500 базовых величин, то есть 157 500 белорусских рублей, или около 4,7 миллиона российских рублей.

Как освободиться от уголовной ответственности и сколько это стоит в итоге?

Статья 88-1 Уголовного кодекса Республики Беларусь предусматривает освобождение от уголовной ответственности при одновременном выполнении ряда условий: лицо должно раскаяться в совершённом преступлении, способствовать его раскрытию, полностью возместить причинённый государству ущерб — то есть уплатить всю сумму доначисленного налога, — а также внести на депозитный счёт органа, ведущего уголовный процесс, уголовно-правовую компенсацию в размере 100% суммы неуплаченного налога. Таким образом, на этапе выхода из уголовного дела субъект уплачивает двойной размер недоплаченного налога.

Однако освобождение от уголовной ответственности собственника (руководителя, главного бухгалтера) не влечет освобождение от административной ответственности субъекта хозяйствования. Субъект хозяйствования привлекается к административной ответственности по статье 14.4 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях за неуплату или неполную уплату налогов — штраф составляет 40% от суммы неуплаченного налога.

Итоговая арифметика для бизнеса выглядит следующим образом. Если обозначить сумму недоплаченного налога как X, то полная цена выхода из уголовного дела плюс погашение административных штрафов составит: X (сам налог) + X (уголовно-правовая компенсация) + 0,4X (административный штраф по ст. 14.4 КоАП) = 2,4X. И это без учёта доначисленных пеней, которые взыскиваются отдельно и при значительных суммах способны привести субъект хозяйствования к ликвидации или банкротству. Вместе с тем само по себе банкротство, в отличие от неуплаты налогов, уголовной ответственности не влечёт.

Как избежать максимальных потерь: уточнённая декларация как стратегический инструмент

Существует принципиально иной путь минимизации потерь, который многие субъекты упускают, концентрируясь исключительно на оспаривании самого факта налогового нарушения и размера доначислений. Если до момента составления акта налоговой проверки, еще на стадии направления налоговым органом предложения о самостоятельной корректировке налоговой базы, субъект самостоятельно подаёт уточнённые налоговые декларации и доплачивает налог в полном объёме, основания для административной ответственности и  уголовного преследования отпадают.

Для этого необходимо провести собственный налоговый аудит, руководствуясь той же логикой начисления, которой придерживаются налоговые органы при применении пункта 4 статьи 33 НК: консолидировать выручку взаимозависимых субъектов, рассчитать налоги по общей системе налогообложения и определить итоговую разницу. Такой подход позволяет ограничиться уплатой самого налога и пеней, полностью исключив административный штраф в 40% и уголовно-правовую компенсацию. Цена вопроса в этом случае — X плюс пени, а не 2,4X.

Доначисленные пени и административный штраф, напомним, в уголовно-правовой расчёт не входят и взыскиваются с компании принудительно вне зависимости от исхода уголовного дела. При крупных суммах задолженности по пеням и административным штрафам субъект рискует утратить платёжеспособность и уйти в банкротство — и именно это обстоятельство нередко становится реальным финансовым финалом дел о дроблении бизнеса, которые могли быть закрыты значительно меньшими потерями на более ранней стадии.

Что следует предпринять бизнесу, использующему несколько субъектов хозяйствования?

Прежде всего необходимо провести внутренний аудит на предмет наличия вышеуказанных признаков. Если хозяйственная группа формировалась по деловым соображениям, это должно быть зафиксировано документально: бизнес-планами, протоколами органов управления, договорами на рыночных условиях между субъектами группы. Реальная самостоятельность каждого субъекта должна подтверждаться не только регистрационными документами, но и фактическим поведением: раздельным ведением бухгалтерского учёта, самостоятельным заключением договоров с поставщиками и покупателями, независимым принятием управленческих решений.

Подробнее о налоговых рисках при работе с взаимозависимыми лицами и индивидуальными предпринимателями можно ознакомиться в материале «Риски сделок бизнеса с ИП в Беларуси».

В случаях, когда бизнес уже находится в зоне риска или получил предписание по результатам проверки, разумно привлечь профильных юристов с опытом в налоговых спорах — это существенно снижает вероятность проигрыша дела в суде и размер итоговых доначислений.

В завершение следует отметить, что белорусские налоговые органы последовательно совершенствуют инструменты выявления схем дробления и располагают широкими полномочиями по консолидации налоговой базы группы взаимозависимых субъектов. Деловая цель каждого элемента корпоративной структуры должна быть не декларируемой, а реально прослеживаемой в хозяйственной деятельности и документах.

СЕРГЕЙ БЕЛЯВСКИЙ.

Директор юридической компании «Экономические споры», рекомендованный арбитр МАС при БелТПП, медиатор